NDICE
1. INTRODUCCION
2. OBJETIVOS
3. TEMA
4.1. COMPETENCIA DESLEAL
4.2. RESEÑA HISTORICA
4.3. COMPETENCIA DESLEAL Y PROTECCION DE LOS CONSUMIDORES
4.4. COMPETENCIA DESLEAL Y DERECHOS EXCLUSIVOS DE PROPIEDAD INDUSTRIAL
4.5. REGULACION DE LA COMPETENCIA DESLEAL Y ACTOS DE
COMPETENCIA DESLEAL
4.6. REQUISITOS PARA QUE UN ACTO SEA CALIFICADO COMO COMPETENCIA DESLEAL
4.7. APLICACIÓN DE LAS NORMAS DE COMPETENCIA DESLEAL
4. COMPETENCIA DESLEAL EN COLOMBIA.
5. CONCLUSIONES
6. BIBLIOGRAFIA
1. INTRODUCCION
Según la historia en el período económico denominado
capitalismo, se perfeccionó el fuego de factores que intervienen en el
mercado, estos factores buscan atender las necesidades del conglomerado social
mediante una utilización racional de los recursos escasos, es entonces
en esta etapa donde se estructura de forma precisa los conceptos de oferta y
demanda, lo mismo que competencia. Es del concepto de competencia y competencia
desleal que se hablara en el presente trabajo, teniendo en cuenta que
las transacciones económicas del país se realizan dentro
de un mercado el cual se dice es de libre competencia.
Se entiende que la actividad comercial tiene como fin principal el lucro y las
ganancias económicas que se puedan obtener a través de la
especulación con bienes y servicios; para la obtención de este
fin es necesario que exista una sana competencia comercial
2. OBJETIVOS
Este trabajo tiene como
fin conocer el concepto e historia de la competencia desleal y las
practicas que son consideradas de competencia desleal; asímismo
identificar las leyes que han existido en la regulación de todo el tema
de competencia desleal y los entes encargados del control y vigilancia de dichos actos. Igualmente analizar la legislación vigente en materia de
competencia desleal, a quien protege y que mecanismo puede utilizar el
comerciante o persona afectada.
Buscamos profundizar en el concepto real de la competencia
desleal en nuestro país.
3. TEMA
3.1. COMPETENCIA DESLEAL
DEFINICION JURIDICA
Delito contra la libertad de trabajo, que se configura por el empleo de
maquinaciones fraudulentas, sospechosas, malévolas, o cualquier otro
medio de propaganda aviesa, con el propósito de desviar en provecho
propio la clientela de un establecimiento comercial e industrial.
MARCO CONSTITUCIONAL
La Constitución Política de Colombia en su artículo 333
establece como principios orientadores del Estado Social de Derecho colombiano
la libertad de empresa y la libertad de competencia; ademas que en los
artículos 60 y 61, consagra la intervención del Estado en la
economía y los derechos de propiedad intelectual, entre ellos los
derechos de autor, signos distintivos, nuevas creaciones y marcas.
La libertad económica, como concepto ligado a la libre competencia, a la
libertad de empresa y a la libre iniciativa privada, como todos los derechos y
libertades dentro de un marco de un Estado Social de Derecho no es absoluta
sino que, se encuentra limitada por los derechos de los demas y por la
prevalencia del interés general. De esta manera, los agentes
económicos no se encuentran legitimados para actuar de forma arbitraria
en elmercado sino que deben respetar las reglas que el legislador haya previsto
en aras de proteger la libre competencia.
En desarrollo de lo anterior, si en la lucha por atraer a los consumidores se
utilizan medios leales, quienes resultan vencidos en virtud del libre juego de
la oferta y la demanda, tienen la carga de soportar dicho efecto; por el
contrario, cuando dentro de esa lucha los competidores se valen de medios
desleales que distorsionan el mercado, su conducta se hace reprimible y en tal
sentido, la doctrina ha explicado la razón de ser de las normas sobre
competencia desleal en la necesidad de “impedir que al competir se
utilicen medios que desvirtúen el sistema competitivo, como ocurre
cuando se permite atraer a la clientela mediante actuaciones incorrectas en el
sentido no se basan en el esfuerzo propio del empresario ni en la calidad y
ventajas que se tienen
3.1. RESEÑA HISTORICA
El origen de la regulación contra la competencia desleal surge en el
siglo XIX de la mano del liberalismo económico, ello es así
porque una de las conquistas de la revolución francesa consiste en la
denominada libertad de industria y de comercio, es decir, la libertad de
competir. Libertad que en etapas históricas anteriores
no existía, debido principalmente a la rígida implantación
de los gremios.
Pues bien, la posibilidad de dedicarse libremente al
ejercicio de actividades económicas puso de manifiesto, al cabo de
cierto tiempo, que era necesario evitar que participantes en el mercado poco
escrupulosos perjudicaran a sus competidores mediante actuaciones incorrectas,
mediante actuaciones desleales.
Por ello surgea lo largo del siglo pasado la
protección contra la competencia desleal. En Francia surge esa
protección como fruto de la labor jurisprudencial, basada en la
interpretación de la norma del código civil francés sobre
la responsabilidad extracontractual; sin embargo en Alemania la necesidad de
proteger a los empresarios contra la competencia desleal fructificó en
la ley del 7 de junio de 1909.
La protección tanto por la vía jurisprudencial en Francia, como
por la vía legislativa en Alemania partía de una premisa
fundamental para que pudieran reprimirse los actos de competencia desleal.
Esa premisa basica consistía en la exigencia de quién
ejercitara la acción por competencia desleal fuera precisamente un competidor del
empresario autor de los actos incorrectos y que tales actos pudieran
perjudicarle.
Si no existe una relación de competencia directa entre
el empresario afectado y el autor de los actos, entonces no podría
existir competencia desleal. Al no haber
competencia, no podía haber competencia desleal.
En la regulación tradicional de la competencia desleal
se trataba de proteger a los empresarios frente a las actuaciones incorrectas
de sus competidores directos que pudieran perjudicarles.
En relación con el tema de competencia desleal han existido normas a
través de la historia mercantil colombiana, normas en donde se han
tratado aspectos como la sanción, control y vigilancia, a demas
de los efectos causados por la competencia desleal entre comerciantes; por lo
tanto se hara una breve reseña de la legislación que ha
regulado todo lo referente a este tema:
* Ley 31 de 1925: Con esta ley se impidió lahomonimia entre
comerciantes, es decir que un comerciante tuviera un nombre igual a otro,
igualmente con la confusión que pudiesen generar las marcas, signos y
distintivos.
* Ley 59 de 1936: Aprobó la convención general
interamericana de protección mercaria y comercial, la cual protege la
propiedad industrial entre otras.
* Ley 155 de 1959: Habla sobre las practicas comerciales
restrictivas (deslealtad).
* Decreto 410 de 1971 - Código de Comercio: Régimen mixto,
en donde se tiene en cuenta el caracter subjetivo y el caracter
objetivo, es decir los actos de comercio y el comerciante
* Ley 256 de 1996: Por lo cual se dictan normas
sobre competencia desleal.
3.2. COMPETENCIA DESLEAL Y PROTECCION DE LOS CONSUMIDORES
El movimiento de protección a los consumidores se inició en la
década del los
60 del siglo
XX. Se basa en la idea de que existe un gran desequilibrio entre el consumidor,
el ciudadano normal, y las empresas, de donde resulta que éstas pueden
cometer y cometen toda clase de abusos impunemente. Para restablecer un punto de equilibrio en esas relaciones es indispensable
la intervención del
legislador. Se trata por tanto de proteger a los consumidores mediante la
imposición de normas legales de caracter
imperativo.
La protección de los consumidores, se vincula con la protección del
propio sistema competitivo. En efecto, constituye un principio esencial de la
economía de mercado, que es el consumidor el que actúa de
arbitro, el que da el éxito a los competidores, puesto que es él,
con su elección, el que adquiere los productos o servicios de unos y
otros de los empresarios queparticipan en el mercado.
Dada la tradicional situación de inferioridad e indefensión en
que se encuentran los consumidores, ocurre que éstos no pueden ejercer
el papel que deben desempeñar dentro del sistema
competitivo.
Por anterior, la protección de los consumidores, al fortalecer a
éstos, cumple también una función competitiva de primer
orden, que consiste precisamente en poner a los consumidores en posición
de ejercer el papel que les corresponde dentro de un sistema de economía
del mercado y que es indispensable par que el sistema pueda funcionar correctamente.
3.3. COMPETENCIA DESLEAL Y DERECHOS EXCLUSIVOS DE PROPIEDAD INDUSTRIAL
De acuerdo al surgimiento histórico de la competencia desleal como una
expansión de la protección a las distintas modalidades de la
propiedad industrial, especialmente las marcas. De ahí la estrecha
relación que ha existido entre la competencia desleal y propiedad
industrial; ya que se dice que quien viola un derecho exclusivo de propiedad
industrial, esta incurriendo en un acto ilícito por el solo hecho
de utilizar, sin estar autorizado para ello, un objeto protegido a favor del
titular del derecho exclusivo, el simple hecho de utilizar una marca ajena par
un producto competidor constituye una violación del derecho exclusivo
sobre la marca.
Los derechos exclusivos de propiedad industrial y la protección contra
la competencia desleal forman dos círculos concéntricos, en donde
el círculo interior, es el que protege los derechos absolutos, y el
mas amplio representa la protección contra la competencia desleal;
de manera que el empresario esta protegido por los derechosexclusivos de
propiedad industrial, en los derechos que le otorgan sus patentes o sus marcas.
Por otra parte posee un círculo de protección mas amplio
pero a la vez menos sólido que es el de la competencia desleal; de
manera que en ocasiones el legislador puede hacer que actos considerados como
competencia desleal pasen a integrarse en el ambito de protección
de los derechos exclusivos; “Así ocurre, por ejemplo, que
supuestos típicos de competencia desleal, como el aprovechamiento indebido
de la reputación de otros signos registrados pasa a tener relevancia
para el ambito de protección del derecho exclusivo sobre la marca
en la primera directiva comunitaria sobre marcas, de 21 de diciembre de 1988,
al incluir ese supuesto entre las prohibiciones relativas de registro. E igualmente, un caso que podría considerarse de competencia
desleal, como es la utilización de la
marca ajena en la publicidad, se incluye también por la misma directiva
dentro del
contenido de derecho de marca.”
Los legisladores han procurado por la
protección de las creaciones
LEY 256 DE 1996
3.4. REGULACION DE LA COMPETENCIA DESLEAL Y ACTOS DE COMPETENCIA DESLEAL
En la actualidad se considera que la regulación contra la competencia
desleal tiene por objeto la protección de intereses diversos, la de
todos los que participan en el mercado, empresarios y consumidores,
ademas de proteger el funcionamiento correcto del sistema competitivo,
evitando que se vea distorsionado por actuaciones incorrectas.
La regulación legal no trata de proteger al competidor directo, sino
también a los consumidores y al propio funcionamiento correcto del
sistemacompetitivo. “Para que la deslealtad exista basta que la
actuación en cuestión sea incorrecta y pueda perjudicar a
cualquiera de los participantes en el mercado, por ejemplo, a los consumidores,
o pueda distorsionar el funcionamiento del propio sistema competitivo; la
competencia desleal sería entonces, la prohibición de actuar
incorrectamente en el mercado”.
En la ley 256 de 1996 “por la cual se dictan normas sobre competencia
desleal” se establece una clausula general de competencia desleal,
en virtud de la cual “se considera que, constituye competencia desleal,
todo acto o hecho que se realice en el mercado con fines concurrenciales,
cuando resulte contrario a las sanas costumbres mercantiles, al principio de la
buena fe comercial, o bien cuando esté encaminado a afectar o afecte la
libertad de decisión del comprador o consumidor, o el funcionamiento
concurrencial del mercado.”
La Ley 256 de 1996 derogó expresamente el artículo 10 de la Ley
155 de 1959 que consagraba el concepto de competencia desleal; los
artículos 75 al 77 del decreto 410 de 1971, los cuales tenían
alusión a los hechos que constituyen competencia desleal, las acciones
judiciales contra la competencia desleal y la prohibición de la
propaganda comercial tendiente a establecer competencia desleal y los
artículos 975 y 976 del Código de Comercio que se referían
a las clausulas de exclusividad de los contratos de suministro; el
principal objeto de la Ley 256 de 1996, precisamente es garantizar la libre y
leal competencia económica, mediante la prohibición de actos y
conductas de competencia desleal. Por lo tanto, salvo expresa excepción
legal, seaplica tanto al comerciante como a cualquier persona que realice los
comportamientos calificados como de competencia desleal en el mercado y con
fines concurrenciales, es decir para mantener o incrementar su
participación o la de un tercero en el mercado, siempre y cuando dichos
actos produzcan efectos en el mercado colombiano.
La Ley 256 de 1996 a demas de pretender garantizar los derechos de los
empresarios en condiciones de igualdad, busca también asegurar el
funcionamiento eficiente del
sistema competitivo de economía del
mercado y la del
público en general. La protección contra la competencia desleal
no solo responde al interés de los empresarios afectados, sino que
existe un interés público a que el
sistema competitivo funcione. Otro interés
involucrado, es de la protección a los consumidores ya que se debe
reconocer la legitimación activa de éstos, para el ejercicio de
las acciones de competencia desleal. Así mismo, en los
artículos 8 a 19 de la misma ley, se tipifican
como actos constitutivos de competencia desleal, las conductas mas
comunes como son: desviación de la clientela,
desorganización de la empresa, actos de confusión, actos de
engaño, actos de descrédito, actos de comparación, actos
de imitación, explotación de reputación ajena,
violación de secretos, inducción a la ruptura contractual,
violación de normas y pactos desleales de exclusividad.
Para tener un enfoque mas claro de las
conductas que implican la competencia desleal, entraremos a explicar en que
consiste cada una de éstas
4.1.1. Desviación De Clientela
Se considera desleal toda conducta que tenga como
objetivo o como
efectodesviar la clientela de la actividad.
* Ejemplo: Logos o publicidad similar
* Actos De Desorganización
Se considera desleal toda conducta que tenga por objeto o como efecto desorganizar internamente la
empresa.
* Ejemplo: Sobornar o manipular a miembros de la junta directiva de una empresa
* Actos de Confusión
Se considera desleal toda conducta que tenga por objeto o como efecto crear confusión con la
actividad, las prestaciones mercantiles o el establecimiento ajeno.
* Actos de Engaño:
Se considera desleal toda conducta que tenga por objeto o como efecto inducir
al público a error sobre la actividad, ubicación, las
prestaciones mercantiles o el establecimiento ajeno, a demas de la omisión
de las verdaderas indicaciones.
* Actos de Comparación:
Se considera desleal toda conducta que tenga por objeto o como efecto la
comparación pública de la actividad, las prestaciones mercantiles
o el establecimiento propios o ajenos con los de un tercero, cuando dicha
comparación utilice indicaciones o aseveraciones incorrectas o falsas u
omita las verdaderas. Así mismo, se considera desleal toda
comparación que se refiera a extremos que no sean
analogos, ni comprobables; alude a características subjetivas.
* Ejemplo: El sabor de las gaseosas
* Actos de Imitación
La imitación de prestaciones mercantiles e iniciativas empresariales
ajenas es libre, salvo que estén amparadas por la Ley.
* Ejemplo: Patentes de Invención
* Explotación de la Reputación Ajena
Se considera desleal todo el aprovechamiento enbeneficio propio o ajeno de las
ventajas de la reputación industrial, comercial o profesional adquirida
por otro en el mercado.
* Ejemplo:
vs
* Violación de secretos:
Se considera desleal la divulgación o exportación, sin
autorización de su titular, de secretos industriales o de cualquiera
otra clase de secretos empresariales a los que haya tenido acceso
legítimamente pero con deber de reserva.
* Ejemplo: Formula de Coca – cola
vs
* Inducción a la Ruptura Contractual
Se considera desleal la inducción a trabajadores, proveedores, clientes
y demas obligados, a infringir los deberes contractuales basicos
que han contraído con los competidores.
Ejemplo: Cuando una empresa automotriz tiene vínculo comercial con dos
empresas de mensajería, y una de éstas empresas de
mensajería empieza a desacreditar la estabilidad financiera de la otra,
para que la compañía automotriz termine el vínculo
comercial con dicha empresa, y ésta tenga mayor posibilidad de ser la
única en el mercado.
* Violación de Normas
Se considera desleal la efectiva realización en el mercado de una
ventaja competitiva adquirida frente a sus competidores mediante la
infracción de una norma jurídica.
Ejemplo: Quitar los sellos requeridos en el transporte intermunicipal.
* Pactos Desleales de Exclusividad:
Se considera desleal el pactar en los contratos de suministro clausulas
de exclusividad, cuando dichas clausulas tengan por objeto o como
efecto, restringir el acceso de competidores al mercado, o monopolizar la
distribución deproductos o servicios, excepto las industrias licoreras
mientras estas sean propiedad de los entes territoriales.
* Ejemplo: La exclusividad que deben vender los tenderos a Coca - cola por el
suministro de neveras o mejoras locativas del establecimiento
comercial.
De esta forma, la persona cuyos intereses económicos resultan
perjudicados o amenazados por los actos de competencia desleal, podra
optar por iniciar el correspondiente tramite, bien ante los jueces
civiles del circuito o ante la Superintendencia de Industria y Comercio,
quienes son los entes encargados del control y vigilancia en el tema de la
competencia.
3.5. REQUISITOS PARA QUE UN ACTO SEA CALIFICADO COMO COMPETENCIA DESLEAL
Para que un acto sea calificado como desleal, debe tener las siguientes
características:
* Que el acto o la actividad sean de efectiva competencia es decir, que el
infractor y a víctima estén en una verdadera situación de
rivalidad competitiva, ejerciendo la actividad comercial en la misma o
analoga forma.
* Que el acto o la actividad sea indebido
* Que el acto sea susceptible de producir un
daño, un acto sera desleal cuando sea idóneo para
perjudicar a un empresario competidor, bastando por lo tanto la probabilidad del daño y no el
daño efectivo, para justificar la calificación y la
sanción.
*
3.6. APLICACIÓN DE LAS NORMAS DE COMPETENCIA DESLEAL
Los artículos 2 a 4 de la ley 256 de 1996 sobre competencia desleal
establecen sus supuestos de aplicación, luego para que una
conducta seareprimida como desleal, en ella debe darse cada uno de ellos, como
siguen:
6.1. Ambito Objetivo
De conformidad con lo establecido en el artículo 2 de la ley 256 de
1996, los comportamientos previstos en la misma, se consideran desleales si se
realizan en el mercado y con fines concurrenciales. También la misma norma establece que, se presume la finalidad concurrencial
de un acto “cuando éste por las circunstancias en que se realiza,
se revela objetivamente idóneo para mantener o incrementar la
participación en el mercado de quién lo realiza o de un
tercero.”
La doctrina ha explicado esta norma en cuanto hace al
requisito de la realización de la conducta en el mercado, anotando que,
para que una conducta sea desleal, debe haber sido exteriorizada.
6.2. Ambito Subjetivo
De acuerdo con lo establecido en el artículo 3 de la ley 256 de 1996, la
ley de competencia desleal se aplicara a los comerciantes como a
cualquier otro de los participes del mercado, así mismo contempla que,
su aplicación no estara supeditada a la existencia de una
relación de competencia entre el sujeto activo y el sujeto pasivo de
competencia desleal.
6.3. Ambito Territorial
Según el artículo 4 de la ley 256 de 1996, la misma se aplica
“a los actos de competencia desleal cuyos efectos principales tengan
lugar o estén llamados a tenerlos en el mercado colombiano.”5. En este orden de ideas se concluye que, el requisito se refiere
a que las consecuencias de la conducta deben darse en el mercado colombiano,
“independientemente del
lugar donde hayan sido desarrolladas.”
3. COMPETENCIA DESLEAL EN COLOMBIA
. En el año de 1.996, mediante laexpedición de la ley 256, se
desarrolló en Colombia la nueva reglamentación sobre competencia
desleal, tomando como base garantizar la libre y leal competencia
económica, mediante la prohibición de actos y conductas de
competencia desleal, en beneficio de todos los que participen en el mercado.
Es importante tener en cuenta que estas disposiciones se le aplicaran no
solamente a aquellas personas que tengan la calidad de
comerciante, sino también a cualquier participante en el mercado
colombiano.
Los actos de competencia desleal consagrados en la legislación
Colombiana se presentan como una lista enumerativa y no
taxativa, sobre la base de una prohibición general.
La ley dispone que quedan prohibidos los actos de competencia desleal, y en consecuencia , los participantes en el mercado deben
respetar en todas sus actuaciones el principio de la buena fe comercial.
Posteriormente y en concordancia con lo establecido en el artículo 10
bis del Convenio de Paris, se señala como competencia desleal, todo acto
o hecho que se realice en el mercado con fines concurrenciales, cuando resulte
contrario a las sanas costumbres mercantiles, al principio de la buena fe
comercial, o bien cuando esté encaminado a afectar o afecte la libertad
de decisión del comprador, o consumidor, o el funcionamiento
concurrencial del mercado.
4. CONCLUSIONES
* Los actos de competencia desleal contemplados en la Ley 256 de 1996, resultan
insuficientes a las exigencias del comercio actual, ya que el
medio de competencia comercial ha alcanzado un alto nivel de atracción
para conseguir clientela sin medir ningún tipode consecuencia.
* A pesar que existen algunos actos que no estan contemplados por la
ley, las personas que se sientan afectadas por las practicas de
competencia desleal, pueden acudir a los entes reguladores que estan
dispuestos a vigilar y controlar todos estos actos
* Según la Ley 256 de 1996, cualquier persona que participe o demuestre
su intención en participar en el mercado, cuyos intereses resulten
amenazados por actos de competencia desleal puede iniciar una acción
declarativa y de condena o preventiva o de prohibición.
5. BIBLIOGRAFIA
* OSSORIO, Manuel, Diccionario de Ciencias Jurídicas, Políticas y
Sociales, Editorial Heliasta, Buenos Aires, 1999, paginas 197, 198 y
199.
* Ley 256 de 1996, Normas sobre competencia desleal.
* Código de Comercio Colombiano, Temis, 2000, Título XVI,
Capítulos I, II y III, Artículos 257 al 269.
* MANTILLA, Roberto, Derecho Mercantil, 22ª Edición, México,
1982.
* LARA, Velado, Roberto. Introducción al estudio del derecho
mercantil, 3ª. Edición, San
Salvador, 1999, pg. 123.
* Constitución Política de Colombia, 1991, Editorial Temis.
* www.sic.gov.co - Pestaña de Normatividad.
* Universidad de los Andes, 20 años Código de Comercio
evaluación y perspectivas, biblioteca Camara de Comercio,
Bogota, 1992, pg.106.
* www.javeriana.edu.co/facultades/cjuridica/cedec.html.
* Sentencia C-649de 2001.
